Preparation of defense witnesses and direct examination

• Author: Jonathan Dichter/Bruce Kapsack
• Pages: 267-302

PREPARATION OF DEFENSE

WITNESSES AND DIRECT

EXAMINATION

5-1

CHAPTER 5

PREPARATION OF DEFENSE WITNESSES

AND DIRECT EXAMINATION

I. INTRODUCTION

§5:01 Types of Witnesses

§5:02 Direct Examination of Experts: The Correct Approach

§5:03 Some Tips From Our Experts

II. PERCIPIENT WITNESSES

§5:10 Preparation

§5:11 Purpose and Goals

§5:12 Establish Witness’ Lack of Personal Interest and Attempts to Talk to Prosecution

§5:13 Sample Direct Examination of “Drinking Buddy”

§5:14 Introduction of Receipts Through Percipient Witness

§5:15 Sample Direct Examination of Bartender

III. FIELD TEST EXPERTS

§5:20 Selection and Preparation

§5:21 Purpose and Goals

§5:22 Administration of SFSTs

§5:23 Interpretation of SFSTs

§5:24 Reliability and Meaning of SFSTs

§5:25 Direct Examination of SFST Expert: Version 1

§5:26 Direct Examination of SFST Expert: Version 2

IV. BREATH EXPERTS

§5:40 Selection and Preparation

§5:41 Purpose and Goals

§5:42 Basic Operation of the IR Machine

§5:43 Blood/Breath (Partition) Ratio

§5:44 Absorption Phase Testing

§5:45 Temperature Issues

§5:46 Two Samples

§5:47 Steepling Example

§5:48 Two Breath Samples With .02 Agreement

§5:49 Example of .02 Agreement

§5:50 Machine Specif‌icity and Interferents

§5:51 Acetaldehyde

§5:52 Airblank Fallacy

PREPARATION OF DEFENSE

WITNESSES AND DIRECT

EXAMINATION

Innovative DUI Trial Tools 5-2

§5:53 Slope Detector/Mouth Alcohol

§5:54 Diabetes, Hypoglycemia, Dieting

§5:55 GERD Cases

V. ALCOHOL EXPERT AND RISING ALCOHOL

§5:60 Selection and Preparation

§5:61 Purpose and Goals

§5:62 Physiology of Alcohol

§5:63 Destruction of Presumptions

§5:64 Creating Doubt

§5:65 Disconnect Theory

§5:66 Tolerance

§5:67 Consistency Theory

§5:68 Blood Tests

§5:69 Henry’s Law

VI. MEDICAL EXPERTS

§5:80 Treating Physician

§5:81 Validity of Test

§5:82 Cross-Examination

VII. COUNTERING PROSECUTION’S “THE DEFENSE EXPERT WAS NOT AT THE SCENE” STRATEGY

§5:90 You Must Show the Jury That Independent Review Is More Reliable

§5:91 Opening or Voir Dire

§5:92 Cross-Examination of the Arresting Off‌icer

§5:93 Direct Examination of Your Expert

§5:94 Closing

PREPARATION OF DEFENSE

WITNESSES AND DIRECT

EXAMINATION

5-3 Preparation of Defense Witnesses and Direct Examination §5:03

I. INTRODUCTION

§5:01 Types of Witnesses

Τηερε αρε βασιχαλλψ φουρ κινδσ οφ ωιτνεσσεσ φορ τηε δεφενσε ιν α ∆ΥΙ χασε:

 Περχιπιεντ ωιτνεσσεσ. Σεε ♣♣5:10−5:15.

 Φιελδ τεστ εξπερτσ. Σεε ♣♣5:20−5:26.

 Αλχοηολ εξπερτσ (ι.ε., εξπερτσ ον βρεατη τεστινγ, βλοοδ τεστινγ, ανδ αλχοηολ µεταβολισµ). Σεε ♣♣5:40−5:69.

 Μεδιχαλ εξπερτσ. Σεε ♣5:80−5:82.

Εαχη ονε ηασ α υνιθυε περσπεχτιϖε ανδ εαχη ονε νεεδσ το βε ηανδλεδ ιν α σπεχιαλ ωαψ. Τηε οπεν−ενδεδ θυεσ−

τιονσ ψου χαν λοβ ατ ψουρ εξπερτ αρε προβαβλψ νοτ αππροπριατε φορ ψουρ χλιεντσ βυδδιεσ. Α βαρτενδερ χαν µορε εασιλψ

δισχυσσ τηε νιγητ ιν θυεστιον τηαν τηε δοχτορ ωηο ηασ βεεν τρεατινγ ψουρ χλιεντ φορ ψεαρσ. Ηοωεϖερ, δοντ οϖερλοοκ

τηατ µανψ οφ τηεσε πεοπλε µαψ βε αβλε το γετ µορε τηαν ϕυστ τηε φαχτσ ουτ βεφορε τηε ϕυρψ.

Σεε Αππενδιξ Α Τηε ∆ιστριχτ Αττορνεψσ Μανυαλ φορ τηε προσεχυτιονσ αππροαχη το χροσσ−εξαµινατιον οφ δεφενσε

ωιτνεσσεσ ανδ χοµµον χηεµιχαλ τεστ δεφενσεσ.

§5:02 Direct Examination of Experts: The Correct Approach

Ριχηαρδ Ματηεωσ ισ α ϕυρψ χονσυλταντ ιν Σαν Φρανχισχο. Ηισ ρεσεαρχη σηοωσ τηατ ϕυρορσ δοντ λικε τηε ωορδ

εξπερτ. ϑυριεσ ηαϖε νοτ εϖεν φορµεδ α τρυστ ρελατιονσηιπ ωιτη τηε αττορνεψ ανδ ψετ τηε αττορνεψ ισ τελλινγ τηε ϕυρψ

   



ουτσιδερ, τοπ τεαχηερ, ορ αυτηορ.

Φορ µανψ οφ υσ, διρεχτ εξαµινατιον οφ αν εξπερτ ισ αν οππορτυνιτψ το σηοω οφφ. Ωε χαν δεµονστρατε το τηε ϕυρψ

ϕυστ ηοω ωελλ ωε κνοω τηε σχιενχε ανδ ηοω µυχη ωε ηαϖε λεαρνεδ αβουτ αλλ τηε οτηερ εϖιδενχε ιν α ∆ΥΙ χασε.

Ωε ηαϖε σπεντ ηουρ υπον ηουρ ιν χλασσεσ ανδ ατ σεµιναρσ χοστινγ υσ τηουσανδσ οφ δολλαρσ. Νοω ισ τηε τιµε φορ υσ



ΤΗΙΣ ΙΣ ΤΗΕ ΩΡΟΝΓ ΑΠΠΡΟΑΧΗ.

ϑυρορσ διδ νοτ παψ το σεε ψου. Τηεψ δο νοτ ωαντ ψου το γιϖε α λονγ−ωινδεδ ρεχιτατιον οφ τηεοριεσ. Τηεψ ωαντ

το ηεαρ φροµ τηοσε ωηο ωερε τηερε ορ φροµ τηοσε ωηο ηαϖε ινιτιαλσ αφτερ τηειρ ναµεσ τηατ ινδιχατε σοµε τψπε οφ

αδϖανχεδ κνοωλεδγε.

Τηισ ισ νοτ το σαψ τηατ ψου σηουλδ νοτ γετ τηε τραινινγ. Ρατηερ, ιτ ισ ιµπορταντ το ηαϖε τηατ τραινινγ ιν ορδερ το

ιντελλιγεντλψ δισχυσσ τηε ϖαριουσ δεφενσεσ ωιτη ψουρ χλιεντ ανδ εξπερτ ανδ το κνοω ωηατ το πρεσεντ το τηε ϕυρψ. Ιτ ισ

ϕυστ α θυεστιον οφ ωηο πρεσεντσ τηε ινφορµατιον.

§5:03 Some Tips From Our Experts

Τοµ Ωορκµαν ισ ονε οφ τηε µορε κνοωλεδγεαβλε εξπερτσ ουτ τηερε. Εξπερτσ λικε Τοµ σπενδ γρεατ τιµε, µονεψ,

ανδ ενεργψ δοινγ ρεσεαρχη, πρεππινγ χασεσ ανδ τεαχηινγ υσ λαωψερσ ηοω το δεφενδ χασεσ. Ωηατ ωε φοργετ ισ τηατ

ωηατ ισ ονε χασε το υσ, µαψ βε α χαρεερ το τηεµ. Ηερε αρε σοµε συγγεστιονσ τηατ Τοµ µαδε ωηεν ασκεδ ωηατ ωε

σηουλδ κνοω ιν υσινγ εξπερτσ ιν χουρτ:

1. Νεϖερ στιπυλατε το ψουρ εξπερτσ χρεδεντιαλσ. Ιφ ψου δο, τηε ϕυρψ ωιλλ νοτ ηεαρ τηε χρεδεντιαλσ οφ τηε δεφενσε

εξπερτ, ανδ χονσεθυεντλψ ιτ ωιλλ γο ωιτη τηε γοϖερνµεντσ εξπερτ.

2. Τηε προσεχυτιον µαψ µοϖε το εξχλυδε ψουρ εξπερτ ανδ ασκ φορ τηε συβστανχε οφ τηε τεστιµονψ, ατ α ηεαρ−

ινγ. Ιφ ψου δοντ οβϕεχτ, τηε Α∆Α ωιλλ γετ α δρψ ρυν ατ τηε τεστιµονψ, ανδ νεωερ ϕυδγεσ τενδ το σπλιτ τηε

βαβψ ανδ ονλψ αλλοω ηαλφ οφ τηε εϖιδενχε ιν. Ψου µυστ εξπλαιν το τηε ϕυδγε τηατ σο λονγ ασ ψουρ εξπερτ

     

σηουλδ βε γιϖεν. Ιφ τηε ϕυδγε ινσιστσ ον κνοωινγ µορε, τηεν ασκ φορ ιν χαµερα εξ παρτε σηοωινγ. Εξπλαιν

το τηε ϕυδγε τηατ το ηαϖε α φυλλ−βλοων ηεαρινγ ωιτη τηε προσεχυτιον ισ εθυιϖαλεντ το α δεποσιτιον οφ ψουρ

ωιτνεσσ, ωηιχη τηε προσεχυτιον ισ νοτ αλλοωεδ. Φυρτηερ, τηε ρολε οφ τηε ϕυδγε ιν συχη α µοτιον ισ νοτ το

ωειγη τηε εϖιδεντιαλ ϖαλυε, βυτ µερελψ το σεε το ιτ τηατ τηε τεστιµονψ ωιλλ βε ρελεϖαντ. Τηισ εϖαλυατιον δοεσ

νοτ ρεθυιρε χροσσ−εξαµινατιον.

3. Ωηεν αν αττορνεψ ρεταινσ αν εξπερτ, τηε αττορνεψ ηολδσ τηατ εξπερτσ φυτυρε ιν ηερ ηανδσ. Ιφ τηε γοϖερνµεντ

ατταχκσ τηε εξπερτ ανδ αν αππεαλ σηουλδ βε τακεν, τηε αττορνεψ σηουλδ νοτ σιµπλψ σαψ: Τοο βαδ, ψου,