Defendant's Prior Acts

• Author: David W. Neel
• Pages: 251-314

DEFENDANT’S PRIOR ACTS

CHAPTER 4

DEFENDANT’S PRIOR ACTS

Ι. ΣΕΞΥΑΛ ΗΑΡΑΣΣΜΕΝΤ ΧΑΣΕΣ∆ΕΦΕΝ∆ΑΝΤΣ ΠΡΙΟΡ ΣΕΞΥΑΛ ΧΟΝ∆ΥΧΤ

♣4:10 Ιντροδυχτιον

♣4:20 Χοµµον Φαχτ Παττερν

♣4:30 Φουνδατιον

♣4:40 Προχεδυρε το Αδµιτ Σεξυαλ Ασσαυλτ Εϖιδενχε Υνδερ Φ.Ρ.Ε. 415

♣4:50 Οβϕεχτιονσ

♣4:60 Πλαιντιφφσ Ταχτιχσ

♣4:61 Χηεχκλιστ Φορ ∆εποσινγ Σεξυαλ Ηαρασσερ

♣4:62 Φορµ: Πλαιντιφφσ Ρεσπονσε το ∆εφενδαντσ Μοτιον ιν Λιµινε Ρεγαρδινγ Αλλεγατιονσ Οφ Σεξυαλ

Ηαρασσµεντ Ραισεδ Βψ Οτηερ Φεµαλε Εµπλοψεεσ

♣4:63 Φορµ: Πλαιντιφφσ Ρεσπονσε το ∆εφενδαντσ Μοτιον ιν Λιµινε Ρεγαρδινγ Οτηερ Ηαρασσερσ

♣4:64 Φορµ: Πλαιντιφφσ Ρεσπονσε το ∆εφενδαντσ Μοτιον ιν Λιµινε Ρεγαρδινγ Αλλεγεδ Τιµε−Βαρρεδ Εϖιδενχε

♣4:70 Φορµ: Πλαιντιφφσ Αφφιδαϖιτ ιν Οπποσιτιον το ∆εφενδαντσ Συµµαρψ ϑυδγµεντ Μοτιον ορ Μοτιον ιν

Λιµινε

♣4:80 ∆εφενδαντσ Ταχτιχσ

♣4:90 Φορµσ

♣4:90.1 Φορµ: ∆εφενδαντσ ϑυρψ Ινστρυχτιον Ρεγαρδινγ Πριορ Σεξυαλ Ηαρασσµεντ

♣4:90.2 Φορµ: ∆εφενδαντσ Μοτιον το Βαρ Πυρσυαντ το Φ.Ρ.Ε. 415

♣4:90.3 Φορµ: ∆εφενδαντσ Μοτιον ιν Λιµινε το Εξχλυδε ανδ Βαρ Εϖιδενχε Χονχερνινγ

Χηαραχτερ οφ ∆εφενδαντσ Εµπλοψεεσ

♣4:90.4 Φορµ: ϑυρψ ΙνστρυχτιονΗοστιλε Ωορκ Ενϖιρονµεντ

♣4:90.5 Φορµ: ϑυρψ ΙνστρυχτιονΥνωελχοµε Χονδυχτ

♣4:90.6 Φορµ: ϑυρψ ΙνστρυχτιονΗοστιλε Ωορκ ΕνϖιρονµεντΒυρδεν οφ ΠροοφΣυπερϖισορ

Αχτσ

♣4:90.7 Φορµ: ϑυρψ ΙνστρυχτιονΗοστιλε Ωορκ ΕνϖιρονµεντΒυρδεν οφ ΠροοφΧο−Ωορκερ

Αχτσ

♣4:90.8 Φορµ: Πλαιντιφφ Ρεσπονσε το Μοτιον ιν ΛιµινεΧονσενσυαλ Αφφαιρ

♣4:90.9 Φορµ: ϑυρψ ΙνστρυχτιονΣυπερϖισορ Ηαρασσµεντ Ωιτη Τανγιβλε Εµπλοψµεντ Αχτιον

♣4:90 .10 Φορµ: ϑυρψ ΙνστρυχτιονΣυπερϖισορ Ηαρασσµεντ Ωιτη Νο Τανγιβλε Εµπλοψµεντ Αχτιον

♣♣4:100−4:110 [Ρεσερϖεδ]

♣4:120 Χασεσ Ον Κεψ Ισσυεσ

♣4:130 Χασεσ Ινϖολϖινγ Περϖασιϖενεσσ

♣4:130.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:130.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:131 Χασεσ Ινϖολϖινγ Σεχονδ Ηανδ Ηαρασσµεντ

♣4:131.1 Εϖιδενχε Ινσυφφιχιεντ

♣4:131.2 Εϖιδενχε Συφφιχιεντ

♣4:140 Χασεσ Ινϖολϖινγ Θυιδ Προ Θυο Ηαρασσµεντ

♣4:140.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:150 Χασεσ Ινϖολϖινγ Νοτιχε, Μοτιϖε ορ Ιντεντ

♣4:150.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:150.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:151 Τιµε Βαρρεδ Εϖιδενχε

ΙΙ. ∆ΙΣΠΑΡΑΤΕ ΤΡΕΑΤΜΕΝΤ ΧΑΣΕΣ∆ΕΦΕΝ∆ΑΝΤΣ ΠΡΙΟΡ ΑΧΤΣ

♣4:160 Ιντροδυχτιον

♣4:170 Χοµµον Φαχτ Παττερν

♣4:180 Φουνδατιον

♣4:190 Οβϕεχτιονσ

♣4:200 Πλαιντιφφσ Ταχτιχσ

4−2  Εµπλοψµεντ Εϖιδενχε

DEFENDANT’S PRIOR ACTS

♣4:205 ∆εποσινγ ∆εφενδαντσ Ηυµαν Ρεσουρχεσ Μαναγερ

♣4:210 ∆εφενδαντσ Ταχτιχσ

♣4:220 ∆εφενδαντσ Φορµσ

♣4:220.1 Φορµ: ∆εφενδαντσ Προποσεδ Λιµιτινγ Ινστρυχτιον Ρεγαρδινγ Πριορ Αχτσ

♣4: 220.2 Φορµ: ∆εφενδαντσ Μεµορανδυµ ιν Συππορτ οφ Μοτιον ιν ΛιµινεΑ∆ΕΑΦΡΕ 402, 403

♣4:225 Φορµ: Ρεσπονσε το Μοτιον ιν Λιµινε το Εξχλυδε Ραχιαλλψ Οφφενσιϖε Στατεµεντσ Ουτσιδε τηε Πρεσενχε

οφ Πλαιντιφφσ

♣4:226 Φορµ: Ρεσπονσε το Μοτιον ιν Λιµινε το Εξχλυδε Νον−Ραχιαλ Ινχιδεντσ

♣4:230 Χασεσ Ινϖολϖινγ Νοτιχε, Ιντεντ ορ Μοτιϖε οφ Εµπλοψερ

♣4:230.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:230.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:240 Χασεσ Ινϖολϖινγ Περϖασιϖενεσσ ορ Πρετεξτ

♣4:240.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:240.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:250 Χασεσ Ινϖολϖινγ Παττερν ορ Πραχτιχε

♣4:250.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:250.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:260 Χασεσ Ινϖολϖινγ ∆ισχριµινατιον οφ Οτηερ Προτεχτεδ Χλασσεσ

♣4:260.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:260.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:270 Χασεσ Ινϖολϖινγ Οτηερ Λαωσυιτσ ορ Χηαργεσ οφ ∆ισχριµινατιον

♣4:270.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:270.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:280 Χασεσ Ον Οτηερ Κεψ Ισσυεσ

♣4:280.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:280.2 Εϖιδενχε Εξχλυδεδ

♣4:285 Τιµε Βαρρεδ Εϖιδενχε

♣4:285.1 Εϖιδενχε Αδµιττεδ

♣4:290 ∆ιρεχτ Εϖιδενχε Νοτ Ρεθυιρεδ ιν Μιξεδ Μοτιϖεσ Χασεσ

4−3  ∆εφενδαντσ Πριορ Αχτσ ♣4:10

DEFENDANT’S PRIOR ACTS

I. SEXUAL HARASSMENT

CASES — DEFENDANT’S PRIOR

SEXUAL CONDUCT

♣4:10 Ιντροδυχτιον

Ιν σεξυαλ ηαρασσµεντ λιτιγατιον, Πλαιντιφφ µαψ ρελψ υπον πριορ

ινχιδεντσ οφ ηαρασσµεντ βψ τηε ηαρασσερ φορ α νυµβερ οφ ρεα−

σονσ, συχη ασ φορ περϖασιϖενεσσ, νοτιχε το τηε εµπλοψερ, ορ

τηε αλλεγεδ ηαρασσερσ µοτιϖε ορ ιντεντ. Λιαβιλιτψ δετερµινα−

τιονσ δεπενδ υπον ωηετηερ τηε ηαρασσερ ισ α συπερϖισορ ορ α

χο−ωορκερ. ςανχε ϖ. Βαλλ Στατε Υνιϖερσιτψ, 570 Υ.Σ. 421, 133

Σ.Χτ. 2434 (2013) (α ραχε δισχριµινατιον χασε). Τηε Συπρεµε

Χουρτσ µαϕορ δεχισιονσ αδδρεσσινγ ωορκπλαχε ηαρασσµεντ,

βεγιννινγ ωιτη Μεριτορ Σαϖινγσ Βανκ, ΦΣΒ ϖ. ςινσον, 477

Υ.Σ. 57, 69−70 (1986), υνδερστανδαβλψ φοχυσεδ ον τηε δεϖελ−

οπµεντ οφ τηε ηοστιλε ενϖιρονµεντ φορµ οφ ωορκπλαχε ηαρασσ−

µεντ, ασ τηοσε ωερε τηε τψπε οφ χλαιµσ πρεσεντεδ φορ ρεϖιεω

βψ τηε Χουρτ. Τηυσ, ιν Μεριτορ, τηε Χουρτ ηελδ τηατ Τιτλε ςΙΙ

προηιβιτσ τηε χρεατιον οφ α ηοστιλε ωορκ ενϖιρονµεντ βασεδ

ον ονε οφ τηε προτεχτεδ χατεγοριεσ. Ιδ. ατ 6467, 106 Σ.Χτ.

2399. Τηε γραϖαµεν οφ ανψ σεξυαλ ηαρασσµεντ χλαιµ ισ τηατ

τηε αλλεγεδ σεξυαλ αδϖανχεσ ωερε υνωελχοµε. 29 ΧΦΡ ♣

1604.11(α) (1985). Ιδ. ατ 68, 106 Σ.Χτ. 2406. Ιν συχη χασεσ,

τηε πλαιντιφφ µυστ σηοω τηατ τηε ωορκ ενϖιρονµεντ ωασ σο

περϖαδεδ βψ δισχριµινατιον τηατ τηε τερµσ ανδ χονδιτιονσ οφ

εµπλοψµεντ ωερε αλτερεδ. ςανχε, 570 Υ.Σ. ατ 427, 133 Σ.Χτ.

ατ 2441. Ιν Ηαρρισ ϖ. Φορκλιφτ Σψστεµσ, Ινχ., 510 Υ.Σ. 17,

114 Σ.Χτ. 367, τηε Χουρτ φυρτηερ χλαριφιεδ τηατ νοτ ονλψ µυστ

πλαιντιφφ προϖε τηατ τηε ωορκπλαχε ωασ περµεατεδ ωιτη δισ−

χριµινατορψ βεηαϖιορ τηατ ισ συφφιχιεντλψ σεϖερε ορ περϖασιϖε

το χρεατε α δισχριµινατοριλψ ηοστιλε ορ αβυσιϖε ωορκινγ ενϖι−

ρονµεντ, βυτ αλσο τηατ ιτ ωασ ηοστιλε ορ αβυσιϖε ωηεν ϖιεωεδ

βοτη οβϕεχτιϖελψ βψ α ρεασοναβλε περσον ανδ συβϕεχτιϖελψ βψ

τηε πλαιντιφφ.

Ιν Βυρλινγτον Ινδυσ., Ινχ. ϖ. Ελλερτη, 524 Υ.Σ. 742, 751−54

(1998), τηε Συπρεµε Χουρτ ρεχογνιζεδ τηατ τηε διστινχτιον

βετωεεν σεξυαλ ηαρασσµεντ βασεδ υπον α ηοστιλε ωορκ ενϖι−

ρονµεντ ανδ θυιδ προ θυο ηαρασσµεντ ωασ αν αρτιφιχιαλ δισ−

τινχτιον οφ λιµιτεδ υτιλιτψ ανδ ονλψ ρελεϖαντ ωηεν τηερε ισ α

τηρεσηολδ θυεστιον ωηετηερ α πλαιντιφφ χαν προϖε δισχριµινα−

τιον ιν ϖιολατιον οφ Τιτλε ςΙΙ. Τηε τερµσ αρε νοτ χοντρολλινγ

φορ πυρποσεσ οφ δετερµινινγ εµπλοψερ λιαβιλιτψ φορ ηαρασσ−

µεντ βψ α συπερϖισορ. Τηε ϖιταλ ισσυε ιν αλλ συπερϖισορ σεξυαλ

ηαρασσµεντ χασεσ ισ ωηετηερ α συπερϖισορσ ωορδσ ανδ αχτιονσ

αλτερεδ τηε τερµσ ορ χονδιτιονσ οφ τηε Πλαιντιφφσ εµπλοψµεντ.

Ιδ. Ιν Ελλερτη, τηε ηιγη χουρτ ηελδ τηατ υνδερ Τιτλε ςΙΙ, αν

εµπλοψερ χαν βε ηελδ ϖιχαριουσλψ λιαβλε φορ σεξυαλ ηαρασσ−

µεντ χρεατεδ βψ α συπερϖισορψ εµπλοψεε. Τηε Χουρτ φυρτηερ

ηελδ τηατ ωηερε τηε συπερϖισορ ηασ ενγαγεδ ιν σεξυαλ ηαρασσ−

µεντ, βυτ τηε εµπλοψεε ηασ νοτ συφφερεδ α τανγιβλε εµπλοψ−

µεντ αχτιον (συχη ασ βεινγ τερµινατεδ, ορ νοτ προµοτεδ), τηε

εµπλοψερ µαψ αϖοιδ λιαβιλιτψ βψ πλεαδινγ ανδ προϖινγ αν

αφφιρµατιϖε δεφενσε τηατ:

1) Ιτ εξερχισεδ ρεασοναβλε χαρε το πρεϖεντ ανδ

προµπτλψ χορρεχτεδ ανψ σεξυαλλψ ηαρασσινγ βεηαϖ−

ιορ, ανδ

2) Πλαιντιφφ υνρεασοναβλψ φαιλεδ το τακε αδϖανταγε οφ

ανψ πρεϖεντιϖε ορ χορρεχτιϖε οππορτυνιτιεσ προϖιδ−

εδ βψ τηε εµπλοψερ το αϖοιδ ηαρµ.

Σεε αλσο Φαραγηερ ϖ. Βοχα Ρατον, 524 Υ.Σ. 775, 118 Σ.Χτ.

2275 (1998). Τηισ αφφιρµατιϖε δεφενσε ισ υναϖαιλαβλε ωηερε

τηε εµπλοψεε συφφερσ α τανγιβλε εµπλοψµεντ αχτιον, ωηιχη

γιϖεσ ρισε το τηε θυιδ προ θυο φορµ οφ α ωορκπλαχε ηαρασσ−

µεντ χλαιµ. Ωηιλε τηε Χουρτ δε−εµπηασιζεδ τηε διστινχτιον

βετωεεν τηε τωο τψπεσ οφ ηαρασσµεντ, µανψ λοωερ χουρτσ

χοντινυε το φινδ ιτ υσεφυλ το αναλψζε α χασε ασ ειτηερ ονε φορ

ηοστιλε ωορκ ενϖιρονµεντ ορ θυιδ προ θυο δισχριµινατιον.

Φορ χονϖενιενχε, τηε χασε συµµαριεσ ιν τηισ χηαπτερ ηαϖε

βεεν χατεγοριζεδ ιν τηατ φασηιον.

Τηε Χουρτ ιν ςανχε νεατλψ συµµαριζεδ τηε διφφερινγ βασεσ

φορ εσταβλισηινγ εµπλοψερ ϖιχαριουσ λιαβιλιτψ φορ ωορκπλαχε

ηαρασσµεντ:

Υνδερ Τιτλε ςΙΙ, αν εµπλοψερσ λιαβιλιτψ φορ συχη

ηαρασσµεντ µαψ δεπενδ ον τηε στατυσ οφ τηε

ηαρασσερ. Ιφ τηε ηαρασσινγ εµπλοψεε ισ τηε ϖιχ−

τιµσ χο−ωορκερ, τηε εµπλοψερ ισ λιαβλε ονλψ ιφ ιτ

ωασ νεγλιγεντ ιν χοντρολλινγ ωορκινγ χονδιτιονσ.

Ιν χασεσ ιν ωηιχη τηε ηαρασσερ ισ α συπερϖισορ,

ηοωεϖερ, διφφερεντ ρυλεσ αππλψ. Ιφ τηε συπερϖισορσ

ηαρασσµεντ χυλµινατεσ ιν α τανγιβλε εµπλοψ−

µεντ αχτιον, τηε εµπλοψερ ισ στριχτλψ λιαβλε. Βυτ

ιφ νο τανγιβλε εµπλοψµεντ αχτιον ισ τακεν, τηε

εµπλοψερ µαψ εσχαπε λιαβιλιτψ βψ εσταβλισηινγ,

ασ αν αφφιρµατιϖε δεφενσε, τηατ (1) τηε εµπλοψερ

εξερχισεδ ρεασοναβλε χαρε το πρεϖεντ ανδ χορρεχτ

ανψ ηαρασσινγ βεηαϖιορ ανδ (2) τηατ τηε πλαιν−

τιφφ υνρεασοναβλψ φαιλεδ το τακε αδϖανταγε οφ

τηε πρεϖεντιϖε ορ χορρεχτιϖε οππορτυνιτιεσ τηατ

τηε εµπλοψερ προϖιδεδ. [χιτινγ Φαραγηερ ανδ

Ελλερτη]. Υνδερ τηισ φραµεωορκ, τηερεφορε, ιτ

µαττερσ ωηετηερ α ηαρασσερ ισ α συπερϖισορ ορ

σιµπλψ α χο−ωορκερ.

ςανχε, 570 Υ.Σ. ατ 424, 133 Σ.Χτ. ατ 2439. Τηε Χουρτ τηεν

ηελδ τηατ αν εµπλοψεε ισ α συπερϖισορ φορ πυρποσεσ οφ

ϖιχαριουσ λιαβιλιτψ υνδερ Τιτλε ςΙΙ ιφ ηε ορ σηε ισ εµποωερεδ

βψ τηε εµπλοψερ το τακε τανγιβλε εµπλοψµεντ αχτιονσ αγαινστ

τηε ϖιχτιµ ∗∗∗. Ιδ.

Ιν τηε χοντεξτ οφ α ηοστιλε ωορκ ενϖιρονµεντ, Πλαιντιφφ µαψ

υσε εϖιδενχε οφ τηε αλλεγεδ ηαρασσερσ πριορ σεξυαλ χονδυχτ το

προϖε τηατ τηε ηαρασσµεντ ωασ σεϖερε ορ περϖασιϖε, νοτιχε το

τηε εµπλοψερ, ορ τηε αλλεγεδ ηαρασσερσ µοτιϖε ορ ιντεντ. Το

δετερµινε ωηετηερ α Πλαιντιφφ ηασ προϖεν α χλαιµ φορ σεξυαλ

ηαρασσµεντ βασεδ υπον αν ιντιµιδατινγ, ηοστιλε, ορ οφφενσιϖε

ωορκ ενϖιρονµεντ, α χουρτ µυστ εξαµινε τηε τοταλιτψ οφ τηε